特許經(jīng)營制(Sistema de concesiòn)曾被譯為“轉(zhuǎn)讓制”。其基本含義為,傳統(tǒng)上本應(yīng)由國家開辦經(jīng)營和管理的公共事業(yè),通過一種特許經(jīng)營合同轉(zhuǎn)讓給私人(國內(nèi)外的自然人和法人)開辦經(jīng)營和管理。私人管理者通過向用戶收費(fèi)取得回報并自己承擔(dān)經(jīng)營管理的風(fēng)險。這是政府同私人之間的一種特殊的商業(yè)關(guān)系,規(guī)范這種商業(yè)行為的法律法規(guī)體系就是特許經(jīng)營制。
特許經(jīng)營制的基本特點就是在任何情況下,國家都是公共事業(yè)的所有者。因此,他有權(quán)對特許經(jīng)營的公共事業(yè)進(jìn)行調(diào)控,盡管由此而導(dǎo)致必須向私人支付合同里未曾預(yù)料到的補(bǔ)償,他也有權(quán)對特許經(jīng)營的公共事業(yè)進(jìn)行監(jiān)察,在某些情況下?lián)?fù)起直接管理的責(zé)任。有時,他可以對特許經(jīng)營的管理者施以處罰,甚至從管理者手中收回特許權(quán)。通常,行政當(dāng)局和特許經(jīng)營管理者之間會對管理者所承擔(dān)的風(fēng)險和取得經(jīng)濟(jì)回報的方式發(fā)生分歧。
智利的特許經(jīng)營制可以分為3類。一是公共財產(chǎn)特許制,如特許經(jīng)營海岸、海灘等國有公用財產(chǎn)。二是公共服務(wù)特許制,如特許經(jīng)營水、電、氣、電訊、公交等具有天然壟斷性質(zhì)的公共服務(wù)業(yè)。現(xiàn)在這項服務(wù)業(yè)已經(jīng)私有化。三是公共工程特許制,如特許建設(shè)、維修、保養(yǎng)、經(jīng)營管理公路、鐵路、機(jī)場、港口等公共工程。
二、智利的公共工程特許經(jīng)營制
智利的基礎(chǔ)設(shè)施嚴(yán)重不足,因此而造成的經(jīng)濟(jì)損失每年高達(dá)23億美元。要改變這一狀況必須大量投資,但錢從那里來?靠財政積累,短時間里根本無法解決,而且會影響教育、科技文化等方面的投資。如果大量舉債又可能使國家重蹈80年代債務(wù)危機(jī)的覆轍。此外,在公共工程建設(shè)中,長期存在供需脫節(jié)、成本高、質(zhì)量差、效率低等一系列問題。理論上可以通過計劃來解決,但幾十年國內(nèi)外的實踐證明這種理論嚴(yán)重脫離生活的現(xiàn)實。如何在公共工程的建設(shè)、營運(yùn)和管理上創(chuàng)造一種新的體制和機(jī)制,以達(dá)到有效利用公共資金的目的,一直是公共工程建設(shè)和管理上的一個重要課題。智利公共工程特許經(jīng)營制就是根據(jù)這一需要,參考國際建筑市場的BOT模式,在傳統(tǒng)的有關(guān)工程法規(guī)的基礎(chǔ)上,重新設(shè)計制訂的一個法律法規(guī)體系。這個體系,幾經(jīng)修改,現(xiàn)由《公共工程特許經(jīng)營法》(又名900號法令)和《公共工程特許法實施條例》構(gòu)成。前者有11章42條,另有3條過度條款; 后者有15篇99條和2條過度條款。
三、智利《公共工程特許經(jīng)營法》的要點
1.任何自然人和法人均可根據(jù)《公共工程特許經(jīng)營法實施條
例》的有關(guān)規(guī)定,向公共工程部提出獲得特許以實施公共工程建設(shè)的立項建議。公共工程部自建議呈報后一年內(nèi)對建議做出評估。如果建議的項目技術(shù)復(fù)雜,或投資額大,則研究評估建議的時間可延長為2年。
2.公共工程部負(fù)責(zé)招標(biāo)。如工程系其他政府部門管轄,該部
門須同政府簽署一個《委托協(xié)定》。
3.《公共工程特許經(jīng)營法》對標(biāo)書的內(nèi)容做出了詳盡的規(guī)定。
標(biāo)書里,除了根據(jù)工程本身特點確定的技術(shù)條件外,還須包括收費(fèi)的構(gòu)成、特許期限、國家承諾給與的補(bǔ)貼,特許權(quán)獲得者向國家支付的金額、國家保障的收入額,特許權(quán)獲得者在工程建設(shè)或工程利用期間承擔(dān)風(fēng)險的程度,收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整的公式及修正的制度,根據(jù)標(biāo)書規(guī)定進(jìn)行技術(shù)評估的總分和單項得分,在國家保障收入的情況下,如果資產(chǎn)贏利率超過標(biāo)書規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),不降低收費(fèi)、不減少特許期或不向國家額外支付的報價,環(huán)保與生態(tài)要求,根據(jù)標(biāo)書規(guī)定計算的總收入,等等。
4.中標(biāo)獲得特許權(quán)者必須在規(guī)定的期限里,根據(jù)《公共工程
特許法實施條例》和標(biāo)書的有關(guān)規(guī)定,組成一個智利國籍的股份有限公司或外國公司的代理公司,同國家簽定一個特許經(jīng)營合同,并在標(biāo)書規(guī)定的時間里對評標(biāo)結(jié)果和特許合同進(jìn)行公證。
5.《公共工程特許經(jīng)營法》對政府部門的授權(quán),對特許權(quán)獲得
者的權(quán)利和義務(wù)都做出了明確的規(guī)定。
6.《公共工程特許經(jīng)營法》規(guī)定,特許期限最長不得超過50年。
并對特許權(quán)的暫時中止和取消做出了規(guī)定。
7.《公共工程特許經(jīng)營法》對行政部門的監(jiān)管,對使用國家財
產(chǎn)的收費(fèi)管理,對爭端解決、賠償、罰款,對自動終止或強(qiáng)制終止特許的善后處理等等均做出了明確的規(guī)定。
四、《公共工程特許法實施條例》要點
1.公共工程部每年1-6月公布已被批準(zhǔn)登記的特許經(jīng)營制公
共工程立項項目。自公布之日起,5年未招標(biāo)即取消立項,只有公共工程部認(rèn)為需要保留者例外。
2.立項程序:
A.“推薦”。
B.公共工程部在規(guī)定的時間里對“推薦”“評估”并“回答”。
C.根據(jù)公共工程部的回答要求,在規(guī)定的期限里提供研究報告,如需要,還須提供補(bǔ)充研究報告。
D.向公共工程總局有關(guān)部門提出“建議”,建議應(yīng)包括項目研究報告和本實施條例有關(guān)規(guī)定的全部內(nèi)容。
E.公共工程部向項目的提出者支付全部和部分項目研究報告的費(fèi)用。
3.項目建議被接受后可提交招標(biāo)。公共工程部確定給予項目推薦者的獎勵,這種獎勵及其給予的方式,必須在標(biāo)書中明確表示出來。
4.《公共工程實施條例》關(guān)于招標(biāo)、投標(biāo)、評標(biāo)和開標(biāo)的一系
列規(guī)定。
5.公共工程部發(fā)布開標(biāo)令的內(nèi)容要求
6.中標(biāo)者根據(jù)規(guī)定組成股份公司或外國公司的代理公司,以及對這種公司的法律要求、限制和期限(特許期+2年)。公司組成后同公共工程部簽署合同。
7.對未履行承諾的懲罰,關(guān)于各種擔(dān)保、保險和合同預(yù)付金的規(guī)定
8.對特許合同及其執(zhí)行的審計、監(jiān)察、監(jiān)理的規(guī)定和有關(guān)人員職權(quán)范圍的界定。
9.合同執(zhí)行的建設(shè)、投入營運(yùn)等不同階段的其他一系列規(guī)定。
10.同第三方關(guān)系如涉及分包、股份轉(zhuǎn)讓、特許權(quán)轉(zhuǎn)讓等一系
列問題的規(guī)定。
11.涉及工程和服務(wù),以及合同其他方面修改的規(guī)定。
12.公路特許權(quán)的特別規(guī)定。
13.特殊特許權(quán)的規(guī)定。
14.關(guān)于公共工程用戶的一些規(guī)定。
附:智利公共工程部特許經(jīng)營總司通訊錄
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