一、德國政府對保理業(yè)的監(jiān)管情況

　　德國對保理業(yè)的監(jiān)管經(jīng)歷了從無到有的過程。長期以來，德國政府對保理業(yè)沒有專門進(jìn)行監(jiān)管，直至近幾年才將其明確納入金融監(jiān)管范圍。

　�。ㄒ唬┍O(jiān)管階段。1.無專門監(jiān)管期。2009年以前，德國保理業(yè)發(fā)展環(huán)境相對松散，沒有專門機(jī)構(gòu)對其進(jìn)行監(jiān)管，其經(jīng)營行為主要靠一般性法律、法規(guī)、國際公約以及行業(yè)自律等進(jìn)行約束。從事保理業(yè)務(wù)的主體如果是銀行等金融機(jī)構(gòu)，其整體經(jīng)營活動受金融方面的法律法規(guī)監(jiān)管，但保理業(yè)務(wù)并沒有被單獨列入金融監(jiān)管。2.金融監(jiān)管期。2008年11月，德國稅收法新修訂本放寬了對保理業(yè)的征稅規(guī)定，即保理業(yè)可享受同銀行業(yè)同等的一項貿(mào)易稅收優(yōu)惠，但前提是保理企業(yè)要納入德國金融監(jiān)管體系。為與該法匹配，2008年12月25日通過的德國銀行法（TheBankingAct2009年修訂本，德文名稱：dasKreditwesengesetz）將保理與融資租賃納入金融監(jiān)管范圍。

　�。ǘ�）監(jiān)管機(jī)構(gòu)。按照德國銀行法2009年修訂本的規(guī)定，從2009年開始，德國聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局（BaFin）作為主要監(jiān)管部門對保理業(yè)實施監(jiān)管。聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局成立于2002年5月，由原來的聯(lián)邦金融監(jiān)管局﹑聯(lián)邦保險業(yè)監(jiān)管局和聯(lián)邦證券交易監(jiān)管局合并而成。該局隸屬于聯(lián)邦財政部法律和專業(yè)監(jiān)管局，其董事會直接向聯(lián)邦政府負(fù)責(zé)。

　　（三）監(jiān)管內(nèi)容。盡管2009年起德國保理業(yè)監(jiān)管方式發(fā)生了轉(zhuǎn)變，但監(jiān)管要求仍較為寬松，監(jiān)管內(nèi)容也并不復(fù)雜。對從業(yè)者而言，被監(jiān)管前后主要只發(fā)生了兩項變化：一是各機(jī)構(gòu)從事保理業(yè)務(wù)必須向聯(lián)邦金融管理局提出經(jīng)營許可申請；二是保理業(yè)從業(yè)者必須定期向金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)提交各類經(jīng)營狀況報告等，并接受審計(詳見下文)。

　　德國將保理業(yè)納入金融監(jiān)管，主要是保理業(yè)經(jīng)過幾十年發(fā)展在金融服務(wù)領(lǐng)域發(fā)揮的作用日益增強，其監(jiān)管需求增加使然。政府將保理業(yè)作為一項金融服務(wù)業(yè)納入統(tǒng)一監(jiān)管范疇，不僅使保理業(yè)的監(jiān)管更規(guī)范、更明晰、更主動，而且也使其金融監(jiān)管體系更為完善。但由于銀行法中對其他金融機(jī)構(gòu)的很多約束性條款對保理業(yè)并無要求，而且從事保理的企業(yè)多為金融機(jī)構(gòu)的分支或者下屬機(jī)構(gòu)，在保理業(yè)納入監(jiān)管前已經(jīng)在間接的接受銀行體系的監(jiān)管，所以實際上德國保理業(yè)發(fā)展的法律監(jiān)管環(huán)境基本沒有大的改變。

　　二、相關(guān)法律規(guī)定

　�。ㄒ唬┲饕�法律依據(jù)。德國銀行法2009年修訂本。

　　該修訂本是目前保理業(yè)最主要的法律監(jiān)管依據(jù)。該法將保理業(yè)務(wù)界定為：在標(biāo)準(zhǔn)協(xié)議基礎(chǔ)上持續(xù)購買應(yīng)收賬款的一類金融服務(wù)，對應(yīng)收賬款出讓方可以有追索權(quán)，也可以無追索權(quán)。（詳見銀行法第1條第9款。）其中涉及保理業(yè)務(wù)的規(guī)定主要包括：準(zhǔn)入申請、經(jīng)營活動監(jiān)管、免責(zé)條例等。

　　1.準(zhǔn)入申請。從2008年12月25日起，若在德國開展保理業(yè)務(wù)或其它任何一項銀行法第1條規(guī)定的銀行業(yè)務(wù)，必須按照銀行法規(guī)定，向德國聯(lián)邦金融監(jiān)管局（BaFin）遞交營業(yè)許可申請。

　　申請時需提交以下資料：從事這類業(yè)務(wù)所必需的財力證明（該條不適用于保理業(yè)）；申請者的可信度評估材料；經(jīng)營者專業(yè)水準(zhǔn)證明；一份包括商業(yè)計劃、組織結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理的可行性計劃書；如果有主要參股者控股擬設(shè)立的企業(yè)，還要提交股東相關(guān)資料；對是否有利益相關(guān)方持有公司權(quán)益的說明等。在收到申請者遞交全套材料起半年內(nèi)，金融監(jiān)管局必須做出批準(zhǔn)或拒絕許可的反饋。該局有權(quán)對符合各項規(guī)定的申請發(fā)放許可，并在聯(lián)邦公告上進(jìn)行發(fā)布；但也可能對一些特定的銀行業(yè)務(wù)或金融服務(wù)采取限制措施，不予發(fā)放。（詳見銀行法第32條第1款和第33條）。

　　此前已經(jīng)運營的保理機(jī)構(gòu)需按照規(guī)定時間提交相關(guān)材料備案，包括管理董事的姓名、商業(yè)注冊的最新信息、以往年度的年報以及是否有利益相關(guān)方持有公司權(quán)益等。(詳見銀行法第32條及64J條)

　　如果申請許可發(fā)放后一年內(nèi)未被使用，則該許可自動失效。在取得許可后半年內(nèi)沒有開展相關(guān)業(yè)務(wù)，或者開展業(yè)務(wù)時經(jīng)常性違反銀行法或者與之相關(guān)的條例規(guī)定等情況下，金融監(jiān)管局有權(quán)取消其經(jīng)營許可（詳見銀行法第35條）。

　　2．經(jīng)營活動監(jiān)管。在獲得經(jīng)營許可后，保理業(yè)從業(yè)者還要在此后的經(jīng)營活動中接受德國聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局（BaFin）和德國央行（Bundesbank）的持續(xù)監(jiān)管。保理企業(yè)需要在新的財政年度開始后三個月內(nèi)，向金融監(jiān)管局和德國央行遞交上年財務(wù)報告。年度財務(wù)報告中要有審計證明，或者是對沒有審計證明的解釋說明，待年度審計報告完成后，仍需要提交至金融監(jiān)管局和央行（詳見銀行法第26條）。保理企業(yè)在指定好審計方后需報告金融監(jiān)管局和央行，金融監(jiān)管局在一個月內(nèi)做出反饋，在必要情況下，有權(quán)要求企業(yè)更換審計方（詳見銀行法第28條）。反洗錢法也適用于保理業(yè)。金融監(jiān)管局對保理業(yè)發(fā)生的監(jiān)管成本由保理企業(yè)共同承擔(dān)，每個企業(yè)按照其營業(yè)規(guī)模不同繳納各自承擔(dān)的費用。（詳見銀行法2009年修訂本第51條）

　　3.違規(guī)行為約束。依據(jù)銀行法第6條規(guī)定，如果出現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)的不當(dāng)行為危及客戶財產(chǎn)安全等情況時，金融監(jiān)管局有權(quán)并有義務(wù)加以阻止。如果未經(jīng)許可就開始經(jīng)營包括保理在內(nèi)的金融服務(wù)業(yè)務(wù)，或者是經(jīng)營主體從事銀行法禁止的業(yè)務(wù)，金融監(jiān)管局有權(quán)要求經(jīng)營者立即停止業(yè)務(wù)并進(jìn)行合理清算（詳見銀行法第37條），經(jīng)營者將被處以一年期以下監(jiān)禁或者罰款（詳見銀行法第54條）。

　　4.免責(zé)條款。盡管新的法律規(guī)定將保理業(yè)列入金融監(jiān)管，但是也給保理業(yè)提供了其他金融業(yè)不具備的一些寬松條件。最主要的是沒有最低資本金要求。另外，德國銀行法案中對銀行等金融機(jī)構(gòu)作出了涉及清償能力和流動性以及定期披露資金及風(fēng)險管控狀況等相關(guān)要求，但對保理企業(yè)無此類要求，僅要求要有一位可靠的資深經(jīng)理。（詳見銀行法2009年修訂本第10條至第22條及第26a條）

　　5.對跨境保理業(yè)務(wù)的規(guī)定。如果是德國以外的歐盟國家的金融機(jī)構(gòu)在德國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)并提供跨國保理業(yè)務(wù)，不需要向德國聯(lián)邦金融監(jiān)管局申請營業(yè)許可。但如果是歐盟區(qū)以外的機(jī)構(gòu)，或者是雖然在歐盟國家，但其母公司非金融機(jī)構(gòu)，在德國從事保理業(yè)務(wù)時則需要辦理營業(yè)許可申請（詳見銀行法2009年修訂本第33a、33b條及第53條）。

　�。ǘ�）聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局法（GesetzueberdieBundesanstaltfuerFianzdienstleistungsaufsicht）及稅費征收條例（VerordnuungueberdieErhebungvonGebuehrenundderUmlegungvonKostennachdemFianzdienstleistungsaufsichtsgesetz）。按照聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局稅費條例規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)包括保理企業(yè)每年需向聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局繳納數(shù)額不等（按營業(yè)額大小計算）的稅收。另外，取得營業(yè)許可證也要繳納相應(yīng)的費用。

　　（三）德國稅收法2009年修訂本。根據(jù)該法規(guī)定，保理企業(yè)作為德國金融監(jiān)管局監(jiān)管下的金融機(jī)構(gòu)，有權(quán)同其他一些信用機(jī)構(gòu)一樣，獲得銀行已經(jīng)取得的同等交易稅收優(yōu)惠待遇，即保理企業(yè)需繳納的保理業(yè)務(wù)所得交易稅降至25%。該條款的實施是促進(jìn)德國保理業(yè)發(fā)展的一項重要轉(zhuǎn)變。

　　（四）保理業(yè)立法基礎(chǔ)依據(jù)。德國《民法典》。保理的核心內(nèi)涵為應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓，德國涉及債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)主要是德國《民法典》。該法第398條規(guī)定，債權(quán)人可以與第三方訂立合同將債權(quán)轉(zhuǎn)讓與第三方。該合同是一種準(zhǔn)物權(quán)合同，即原債權(quán)人不但負(fù)有轉(zhuǎn)讓債務(wù)的義務(wù)，而且在轉(zhuǎn)讓合同成立時還發(fā)生債權(quán)現(xiàn)實轉(zhuǎn)移的效力。按此規(guī)定，保理商與出口商轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款要求有合意，合意必須以轉(zhuǎn)讓債權(quán)為意思表示，這種讓與不一定是書面形式，只要雙方合意，保理協(xié)議成立就發(fā)生債權(quán)的轉(zhuǎn)讓效力，其有效性也不以債務(wù)人是否被通知或是否同意為要件。

　　三、德國保理業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀

　　（一）德國保理業(yè)發(fā)展簡況。德國現(xiàn)代保理業(yè)務(wù)從1959年開始，是歐洲最早開展保理業(yè)務(wù)的國家之一。19世紀(jì)70年代后，由于銀行開始介入保理業(yè)以及一批保理公司陸續(xù)成立，德國保理業(yè)取得實質(zhì)性發(fā)展。19世紀(jì)80年代以后，保理的融資功能開始受到重視和發(fā)展，保理在德國逐漸成為集融資、服務(wù)、信用保險于一體的金融服務(wù)工具。2011年，德國保理業(yè)營業(yè)額僅次于美國、意大利和法國，位居第四，占全球份額約9％。

　　1.德國保理業(yè)特征及主要類別。德國保理業(yè)務(wù)以無追索權(quán)融資為特征。保理業(yè)務(wù)進(jìn)入德國后，無追索權(quán)保理發(fā)展較快，有追索權(quán)的保理在其成文法和判例中都被認(rèn)為是一種債權(quán)抵押借貸，被稱為應(yīng)收賬款融資（AccountsReceivableFinancing），在德國保理業(yè)務(wù)中所占比重不到5％。根據(jù)客戶不同需求，保理業(yè)務(wù)細(xì)分為很多種類，目前德國保理市場上主要以批量保理（InhouseFactoring，BulkFactoring,)[i]、綜合保理（FullServiceFactoring）[ii]和到期保理（MaturityFactoring）[iii]三種方式為主。據(jù)德國保理業(yè)協(xié)會統(tǒng)計，近幾年來，批量保理業(yè)務(wù)占據(jù)主流，約占保理業(yè)總營業(yè)額的70%-80%；綜合保理約占15%-20%；到期保理約占4%。另外，從業(yè)務(wù)范圍看，目前德國保理業(yè)務(wù)仍以國內(nèi)為主，2011年其國際保理業(yè)務(wù)營業(yè)額占總營業(yè)額比重約24%。

　　2.經(jīng)營主體情況。德國從事保理業(yè)的主體主要是銀行的下設(shè)機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)以及其他獨立的金融機(jī)構(gòu)，銀行下設(shè)機(jī)構(gòu)或分支機(jī)構(gòu)占從業(yè)企業(yè)70％以上。多數(shù)保理企業(yè)都是德國保理業(yè)協(xié)會的會員單位，截至2011年底，保理業(yè)協(xié)會有26家會員企業(yè)，占德國保理業(yè)市場份額約85％。德國保理業(yè)市場集中度相對較高，包括德國保理銀行（DeutscheFactoringBank）、通用金融(GECapital)、歐洲保理公司(Eurofactor)、ABC金融公司（ABCFinance）等在內(nèi)的排名前十位的保理公司占市場份額約90％。

　　3.相關(guān)行業(yè)分布。目前德國已有來自30多個不同行業(yè)的各類企業(yè)使用保理業(yè)務(wù)。據(jù)德國保理業(yè)協(xié)會統(tǒng)計，主要行業(yè)有貿(mào)易，食品和營養(yǎng)品業(yè)，金屬及五金器具制造業(yè)，機(jī)械制造業(yè)，電子及電氣設(shè)備制造業(yè)，服務(wù)業(yè)，化工業(yè)，金屬制品加工業(yè)，造紙業(yè)，出版印刷業(yè)，其他制造業(yè)及健康衛(wèi)生服務(wù)業(yè)等。近兩年，值得關(guān)注的新增行業(yè)有化學(xué)制品，橡膠和塑料制品業(yè)，木材加工和其他加工貿(mào)易領(lǐng)域的保理業(yè)務(wù)有所減少。

　　（二）德國保理業(yè)市場現(xiàn)狀。過去十年中，德國保理業(yè)總營業(yè)額以年均20％的速度持續(xù)增長。僅2009年受金融危機(jī)影響營業(yè)額出現(xiàn)下滑，但2010年迅速反彈，同比增長37%。2011年，總營業(yè)額繼續(xù)增長18.9％，達(dá)1572.6億歐元；保理客戶數(shù)增長20％以上，總數(shù)達(dá)14600家。得益于2011年德國出口的強勁增長，2011年德國國際保理業(yè)務(wù)也顯著增長：出口保理額344.9億歐元，增長15.9％；進(jìn)口保理額36.5億歐元，增長33.2％。同時，保理率（保理營業(yè)額占GDP比重）同比增長0.82％至6.12％，實現(xiàn)連續(xù)第三年增長。這表明保理業(yè)在德國國民經(jīng)濟(jì)中地位日趨重要。

　　值得一提的是，本次金融危機(jī)給德國保理業(yè)發(fā)展帶來的不只是負(fù)面影響。盡管受全球金融危機(jī)沖擊，但是保理業(yè)需求卻在近幾年迅速增長。2009年一年中，保理業(yè)協(xié)會會員企業(yè)的客戶數(shù)從2008年的5450家激增至2009年的8840家，同比增長62％。主要原因是：在不穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，越來越多中型企業(yè)由于銀行收緊信貸，轉(zhuǎn)而尋找其他融資途徑，保理作為一種非常靈活的融資工具，既可以緩解資金壓力，又可以規(guī)避呆壞賬風(fēng)險，優(yōu)勢尤為突出�？梢灶A(yù)計，未來德國保理業(yè)仍將保持良好增長態(tài)勢。

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[i]保理商向供應(yīng)商提供關(guān)于融資等服務(wù)并承擔(dān)100％的債務(wù)風(fēng)險，但是保理商不提供債務(wù)管理服務(wù)。

[ii]又稱OldLineFactoring,是無追索權(quán)的保理，保理商承擔(dān)100%的債務(wù)風(fēng)險，并提供整套債務(wù)管理服務(wù)，包括銷貨帳、托收、追討債務(wù)等。

[iii]這種保理方式下，保理商通常也沒有追索權(quán)，要承擔(dān)100％的債務(wù)風(fēng)險，并提供債務(wù)管理服務(wù)，但是保理業(yè)客戶不需要保理商提前支付。待應(yīng)收賬款到期，保理人再以一定價格承購該應(yīng)收賬款。